Notas de actualidad en Liquidación Concursal
La fase de liquidación ha sido objeto del mayor número de cambios en la Ley 9/2015, con la incorporación de modificaciones formales y reformas sustantivas de gran influencia.Una primera reforma se refiere al alcance de la ejecución separada que ostentan los créditos privilegiados especiales con garantía real del art. 90 LC. En las reformas introducidas por el RDL 11/2014 los créditos que ostentan garantía real quedan calificados atendiendo al valor de la garantía y la aplicación de un regla aritmética a las que se refieren los arts. 90.3 y 94.5 LC (“el valor de las garantías constituidas … para su determinación se deducirán, de los nueva décimos del valor razonable del bien o derecho sobre el que esté constituida la garantía, las deudas pendientes que gocen de garantía preferente sobre el mismo bien, sin que en ningún caso el valor de la garantía pueda ser inferior a cero, ni superior al valor del crédito privilegiado ni al valor de la responsabilidad máxima hipotecaria o pignoraticia que se hubiese pactado”). Regla de valoración de garantía Dado que el privilegio especial sólo se extiende hasta donde alcanza el valor de la garantía -que en numerosas ocasiones es muy inferior al importe del crédito garantizado-, la doctrina se plantea qué parte de ese importe, conseguido en una ejecución separada, debe hacer suyo el titular del crédito garantizado. Así, pues, ante esta regla de valoración –“la regla de valoración de la garantía”- aparecen dos interpretaciones. En una primera línea se entiende que tiene por objeto determinar el cómputo de votos de los acreedores privilegiados en el contexto de aprobación del convenio, pero sin limitar su facultad de satisfacer sus créditos contra el 100% del resultado de la realización de los bienes afectos a su garantía real. Efectos sustantivos Frente a ella, una segunda postura sostiene que esa regla de valoración de la garantía no es sólo una norma de cómputo de pasivo, a efectos de votación de un posible convenio, sino que despliega efectos sustantivos, limitando la capacidad del acreedor de hacerse con el 100% del recobro, en caso de ejecución separada, de tal modo que el acreedor hipotecario que en el concurso ejecuta los bienes sujetos a garantía podrá hacerse con el importe del valor de la garantía, debiendo el resto incluirse en la masa activa concursal. En un intento de zanjar esta duda interpretativa, la Ley 9/2015 introduce un nuevo apartado 5 en el art. 155 LC, afirmando que en los supuestos en que los bienes y derechos afectos a créditos con privilegio especial sean realizados bien de modo colectivo en sede concursal bien de modo separado, “el acreedor privilegiado hará suyo el montante resultante de la realización en cantidad que no exceda de la deuda originaria -extinción del crédito garantizado-, correspondiendo el resto, si lo hubiere, a la masa activa del concurso”. Con ello queda claro que la mencionada regla de valoración del art. 90.3 LC y 94.5 LC queda reducida a una regla de cómputo de créditos a efectos de votación de un posible convenio, sin que en modo alguno limite el derecho del acreedor a satisfacer su crédito hasta […]
Más informaciónEspaña tendrá su propia tarjeta bancaria
El uso de la tarjeta, en España, está muy extendido en su doble vertiente: como forma de pago, al igual que otros medios de pago electrónicos (smartphone, por ejemplo) y como instrumento de retirada del dinero en cajeros. Actualmente, España está en disposición de lanzar al mercado una novedad: la primera tarjeta de pago propia de la banca española. Todavía se desconoce cuál será su denominación comercial; no obstante el nombre registrado es el de “Sistema de Tarjetas y Medios de Pago S.A.” La nueva tarjeta bancaria surge a partir del acuerdo de fusión firmado entre Euro 6000, 4B y Servired en el mes de febrero de 2018. Y teniendo como referencia la adopción de este tipo de tarjeta en países de nuestro entorno europeo (Francia y Alemania). En este sentido, el órgano regulador como es la Comisión Nacional de Mercados y Competencia (CNMC) ha señalado al respecto que no se podrán aplicar comisiones superiores a las actuales y el cliente tendrá siempre derecho a decidir qué emisor quiere utilizar. Su objetivo es doble: (i) satisfacer la mayor demanda de pagos con tarjeta bancaria con respecto al pago en efectivo, y (ii) competir directamente con marcas como Mastercard o Visa. Pedro Martín Molin
Más información¿En qué consiste el «Plan de acción del FinTech» de UE?
La Unión Europea ha diseñado un plan para medir y regular las acciones de este sector en creciente transformación. Esta estrategia se concreta en el “Plan de Acción del FinTech” –marzo de 2018-, cuyo principal objetivo consiste en lograr un mercado financiero más competitivo e innovador en la UE. Principales pilares Debido a las innovaciones tecnológicas desarrolladas en los servicios financieros, se ha elaborado un plan sobre los siguientes pilares: 1.- “Neutralidad tecnológica”: los modelos comerciales innovadores y digitales aplicarán las mismas reglas que los productos y servicios distribuidos de forma tradicional. 2.- “Proporcionalidad”: las reglas de aplicación de esa innovación tecnológica -en el sector financiero- se adaptarán a los diferentes modelos de negocio, pudiendo ser flexibles en función del tamaño de las empresas y el alcance de las actividades. 3.- “Seguridad”: gracias a este criterio el sector financiero se garantizará la transparencia, la privacidad y la seguridad de los consumidores. Este plan de acción de la UE pretende desarrollar un conjunto de normas para nuevas fuentes alternativas de financiación, como el crowdfunding o los préstamos peer-to-peer. Será la Autoridad Europea de Valores y Mercados (ESMA) el órgano regulador de una regulación comunitaria y el encargado de autorizar y supervisar a los proveedores de servicios de crowdfunding. Además, este Plan de Acción es parte de los esfuerzos de la Comisión Europea por construir una Unión de Mercados de Capital (CMU) y un Mercado Digital Único (DSM). La mejor demostración de un verdadero compromiso por parte de la Comisión Europea ha sido la creación de dos instituciones: (i) una, un “lugar de investigación FinTech” (EU FinTech Lab); (ii) otra, el Observatorio y Foro de Blockchain de la UE, que va a informar sobre los desafíos y las oportunidades que ofrecen los criptoactivos y la tecnología de registro descentralizado a todos los sectores de la economía. Así mismo, la Comisión pretende la digitalización de la información publicada por las empresas europeas cotizadas y que mediante el uso de tecnologías innovadoras se puedan interconectar las bases de datos nacionales., de forma que los inversores puedan tomar decisiones en un marco geográfico más amplio, con acceso en tiempo real. Pedro Martín Molina
Más informaciónLos estatutos sociales y los pactos parasociales
Una de esas figuras básicas de una empresa que pretende una regulación ordenada entre los socios de una sociedad mercantil a través de una serie de normas de funcionamiento son los “estatutos sociales”. Se convierte en un documento jurídico obligatorio según la ley, que debe figurar en el Registro Mercantil, mediante el cual se delimita un contexto en el que todos los socios de una sociedad –y la propia sociedad- se vean integrados y sirvan como punto de partida. Es muy aconsejable que la redacción de los estatutos se efectúe de una forma completa y que abarque todas las alternativas que quieran los socios para evitar, con posterioridad, problemas con el desarrollo del negocio y se acaben viendo perjudicados por las consecuencias jurídicas que les supone una unos estatutos muy limitados. Una buena redacción Con independencia que la empresa se haya creado entre familiares, amigos o conocidos, una óptima y seria redacción de los estatutos es clave para reafirmar el rol de cada uno en dicha sociedad y evitar que exista desconocimiento por ninguna de las partes. Hay que tener presente que este punto genera polémicas o problemas en muchos casos, ya que suelen surgir diferencias de opinión entre los socios. Por todo ello, se recomienda que se realice una revisión periódica de los estatutos. Y el mejor marco para redefinir los estatutos siempre es cuando las relaciones entre los socios sean buenas. El mundo de la empresa no siempre es sencillo y es habitual que surjan cambios de opiniones y perspectivas entre los socios, por lo que, para evitar grandes agravios para ninguna de las partes, lo ideal es adaptar, revisar y renovar los estatutos sociales a cada momento, introduciendo los cambios y las nuevas reglas de juego que sean útiles para evitar conflictos innecesarios. Pactos parasociales Ahora bien, si durante la revisión surge alguna propuesta de modificación que sea potencialmente problemática con el Registro Mercantil, o simplemente es de carácter confidencial, existe la posibilidad de formalizar los “pactos parasociales” que la recoja. Esta figura jurídica se ha convertido en una alternativa real e interesante. Documento jurídico donde se recogen aspectos que, por la cuestión que sea, se prefieren no incluir en los estatutos sociales pero se quiere tener formalizados. En definitiva, unos correctos estatutos sociales y unos completos pactos parasociales se han de convertir en la piedra angular de una sociedad mercantil: la anticipación al conflicto puede suponer la diferencia entre el éxito y fracaso no sólo de la relación entre los socios, si no de la propia empresa.
Más informaciónLlegan las hipotecas digitales
La digitalización del mercado mundial ha sido uno de los fenómenos del siglo XXI que más consecuencias directas ha provocado en los métodos de compra y venta utilizados por parte de empresas y usuarios. Se ha hecho realidad la implantación progresiva de la digitalización del mercado hipotecario, las denominadas “hipotecas digitales”. Realmente se trata de crear un nuevo diseño en las operaciones de préstamo para la adquisición de una vivienda. Se quiere transformar una de las operaciones financieras con más tradición entre banco y el ciudadano y que genera mucha tensión y desgaste entre el cliente y su entidad bancaria puesto que requiere de tiempo, trámites, coste y poca transparencia. Rebaja de plazos Aunque todavía están una fase de adopción incipiente, la firma de las primeras hipotecas digitales supone el primer paso en la transformación tecnológica de operaciones bancarias en las que el componente relacional y la interacción física ha sido, hasta ahora, esencial. En ningún caso se trata de un crédito online inmediato. Con la tramitación de la hipoteca digitalmente se quiere simplificar la dificultad y el tiempo del proceso de constitución de la hipoteca y rebajar a la mitad el plazo de concesión del crédito, dejándolo en 3 o 4 semanas. Personalización Destaca la personalización de este producto hipotecario para cada cliente, lo que significa que hay que proporcionar toda la información necesaria bien respecto al inmueble que quiere financiar (tasación del bien, características de la zona, precio medio de la vivienda en esa zona), bien para el proceso legal (documentación, aprobación, registro). Tradicionalmente en esta tramitación participan dos agentes: el notario y el registrador. Ahora bien, gracias al uso de la tecnología de identificación digital, los “smartcontracts” permiten garantizar la verificación y firma de los documentos legales con todas las garantías jurídicas, pudiendo llegar a eliminar la presencia de fedatario público alguno (Reino Unido). Por otro lado, la puesta en marcha de registros de la propiedad descentralizados que usan la tecnología blockchain -como ya sucede en Suecia- permite salvar el obstáculo de la inscripción registral, favoreciendo el salto digital en estas transacciones. Triple colaboración La llegada de las hipotecas digitales a Europa va a permitir, paralelamente, una triple colaboración entre bancos, compañías FinTech y empresas inmobiliarias. La digitalización hipotecaria va más allá del sector financiero pues influye directamente en el sector inmobiliario. En este sentido, aparece el “PropTech” (unión de los términos “property” y “technology”) está favoreciendo un cambio de modelo de negocio en las inmobiliarias, pues lo que buscan es innovar y aportar valor añadido a través de la tecnología en el sector inmobiliario. Pedro Martín Molina
Más informaciónLa Ley de Apoyo a los Emprendedores y su internacionalización
Las líneas estratégicas de actuación en el plan de apoyo al emprendedor por parte del Gobierno son: 1. Facilitar la cultura y la iniciativa emprendedora. 2. Los apoyos fiscales y de la Seguridad Social a los emprendedores. 3. El apoyo a la financiación de los emprendedores. 4. El fomento del crecimiento empresarial. 5. El apoyo a la contratación laboral. 6. El apoyo a la internacionalización de la empresa y la economía española. 1.- Facilitar la cultura y la iniciativa emprendedora Se pretende fomentar el espíritu emprendedor en el ámbito educativo mediante la incorporación de objetivos específicos en todas las etapas educativas con la intención de estimular la iniciativa, las competencias y las habilidades emprendedoras. En materia societaria, surge la figura jurídica del “emprendedor de responsabilidad limitada”, por medio de la cual la responsabilidad derivada de las deudas empresariales del emprendedor no va a afectar a su vivienda habitual, siempre y cuando el importe de esta deuda no supere la cantidad de 300.000 euros. Además, se permite la creación de la “sociedad limitada de formación sucesiva” con un capital social inferior a 3.000 euros, bajo unas determinadas condiciones que aseguren la protección de terceros y obliguen a reforzar los fondos propios. La introducción de estas nuevas formas mercantiles debe ir acompañadas de una agilización en los trámites de constitución de las empresas: (i) con la creación de una ventanilla única donde se podrán realizar los trámites para el inicio, ejercicio y cese de la actividad empresarial y (ii) la utilización de modelos simplificados y procesos telemáticos (DUE o CIRCE) para que la constitución de sociedades de responsabilidad limitada sea más ágil, rápida y efectiva. Destaca el procedimiento de la “segunda oportunidad” que se constituye, por un lado, como un mecanismo de negociación extrajudicial de deudas dirigido a los emprendedores en una situación de desequilibrio entre su pasivo y su activo; y por otro, como unas medidas de mayor protección del autónomo o el empresario de responsabilidad limitada ante los procedimientos de embargo de deudas tributarias y con la Seguridad Social que afecten a su vivienda habitual. 2.- Los apoyos fiscales y de la Seguridad Social a los emprendedores El hito más significativo en materia fiscal ha sido la aplicación del criterio de IVA de caja para los autónomos y las Pymes. Se crea este nuevo régimen especial, de carácter voluntario, que permite evitar el ingreso del IVA hasta que se cobre la factura emitida. También se establecen una líneas incentivadoras a la inversión en el Impuesto sobre Sociedades como son (i) la reinversión de los beneficios en la actividad económica, (ii) los incentivos a la inversión en I+D+i mediante las deducciones, y (iii) la ampliación de ámbito objetivo de estimulación fiscal a determinados activos intangibles. En el IRPF aparece el término anglosajón de “business angel”, es decir, el fomento del inversor de proximidad. Se le conceden incentivos fiscales al inversor particular que participe temporalmente en empresas nuevas y reciente creación con (i) una deducción en la cuota estatal en el IRPF con ocasión de la inversión realizada al entrar en la sociedad y (ii) una exención total de la plusvalía al […]
Más informaciónDevolución al autónomo del exceso de cotización
Con la entrada en vigor de la Ley 6/ 2017 de 24 de octubre, de Reformas Urgentes del Trabajo Autónomo, entre otras cuestiones, introdujo en su artículo 2, una importante novedad en vigor desde su publicación en el BOE y, por tanto, desde el 1 de enero de 2018: la Seguridad Social devolverá al autónomo el exceso de cotización sin que se deba presentar ninguna solicitud. Los trabajadores autónomos que, en razón de sus trabajos por cuenta ajena desarrollados simultáneamente, hayan cotizado en un año, respecto de contingencias comunes, en régimen de pluriactividad (teniendo en cuenta tanto las aportaciones empresariales, como las correspondientes al trabajador en el Régimen General, así como las efectuadas en el Régimen Especial) por una cuantía igual o superior a 12.739,08 € en 2017, tienen derecho a percibir una devolución del 50% del exceso de dicha cuantía con el tope de las cuotas ingresadas en RETA por contingencias comunes. Ingresos indebidos Con anterioridad a la entrada en vigor de la Ley 6/2017, el interesado debía presentar un modelo de «Solicitud de Ingresos Indebidos» (TC 13/1) ante cualquier administración de la Seguridad Social en un plazo determinado, dentro de los 4 primeros meses del ejercicio siguiente. En el caso de que no se presentase dentro de dicho plazo, se producía automáticamente la pérdida de la devolución. Con la entrada en vigor de esta Ley 6/2017, la propia Tesorería General de la Seguridad Social -TGSS- será quien, de oficio, procederá a la devolución del citado exceso antes del 1 de mayo del ejercicio siguiente. No obstante lo anterior, nos encontramos con una excepción: si concurren especialidades en la cotización o resulta necesaria la aportación de datos y/o documentos por parte del interesado, el plazo de devolución se puede demorar. En junio de 2018
Más informaciónLa repercusión de la GDPR en el sector financiero
El día 25 de mayo de 2018 ha entrado en vigor el Reglamento General de Protección de Datos de la UE (“General Data Protection Regulation”, GDPR) con el objetivo de garantizar al ciudadano la protección de sus datos y privacidad mediante una nueva norma regulatoria. En el sector financiero esta nueva regulación de protección de datos ha supuesto aumentar el grado de obligaciones de cumplimiento, porque se unen a las obligaciones ya establecidas por la Directiva de Servicios de Pago. Control de datos En este sentido, los bancos tendrán que garantizar a sus clientes un mayor control sobre sus datos y su utilización, al tiempo que deben compartir información financiera -como saldos y transacciones con terceros- permitiendo que estos inicien transacciones de pago en nombre del cliente. Pero la implantación de este Reglamento General de Protección de Datos toma especial relevancia cuando se aborda la situación de los bancos extranjeros que operan en Europa. ¿Qué va a suceder? Simplemente que también se extiende su aplicación a todos esos bancos extranjeros que procesan y almacenan los datos de residentes comunitarios con independencia de su ubicación. No podemos dejar pasar el caso particular de los bancos estadounidenses: estas entidades bancarias tendrán, además de confirmar el cumplimiento del Reglamento General de Protección de Datos de la UE, que demostrarlo documentalmente, lo cual incrementará sus costes operacionales en Europa. La normativa, en cualquier caso, prevé generar confianza en el tratamiento de los datos financieros (“financial digital trust”), lo que unido a una gestión basada en la mejora de la experiencia de cliente, puede incrementar significativamente la rentabilidad del sector. Pedro Martín Molina
Más informaciónLos royalties y la creación
El término “royalty” se implantado como parte de nuestra cultura y nuestro lenguaje habitual; sin embargo, no es muy habitual conocer con exactitud cuál es su significado y se asocia comúnmente al mundo de los artistas. ¿Qué son los “royalties”? Son los pagos que deben hacerse al propietario de una obra (película, patente de un invento, recursos naturales) por el hecho de que un tercero haga uso de ella. Proteger la creación Estamos en disposición de afirmar que los “royalties” son una figura imprescindible para proteger las creaciones y ciertas actividades. Con el hecho de tener que pagar el “royalty” se consigue que los creadores (inventores, artistas, diseñadores…) tengan la capacidad de desarrollar sus creaciones, puedan mantenerse, reinvertir en I+D y así crear valor de futuro. Es la mejor manera de proteger y premiar el trabajo en el desarrollo de la creación. ¿Cuál es el proceso de pago de “royalties”? De forma resumida, el procedimiento consiste en que cuando una persona física o una empresa desea utilizar un elemento sobre el cual existe una propiedad con el objetivo de generar beneficios, deberá hacer un pago establecido a la persona poseedora del derecho sobre el elemento. Tipos de royalties Es regla general en esta materia que la forma de estimar el pago de los “royalties” es considerada bastante justa, tanto para la persona o empresa que tiene los derechos como para la persona o empresa que quiere explotarlos. ¿Qué clase de “royalties” existen? Se pueden diferenciar varios tipos de royalties: (i) fijos, (ii) variables, (iii) sobre compras, o (iv) sobre ventas. La decisión de usar una forma u otra depende de varios factores: (i) el volumen del negocio, (ii) la duración del uso, o (iii) el territorio en el que se va a emplear. Teniendo en consideración estos factores y el sector en el que se pretende trabajar, se estudia cado caso y se toma la decisión particular e idónea. En el supuesto de “royalties” de tipo variable, nos podemos encontrar con discrepancias a la hora de cerrar el porcentaje en la firma de los contratos. Es frecuente que para definir este porcentaje, se tengan en cuenta ciertos factores, ya comentados: (i) el territorio donde se aplica (si hay exclusividad en la zona o si hay negocios similares) (ii) las necesidades de inversión para el lanzamiento del producto o negocio para llegar al nivel de ventas deseado; o (iii) el volumen estimado de negocio. Cuando se elige el tipo fijo de los “royalties”, que es muy frecuente cuando hablamos de franquicias, se suele acordar que la persona o empresa (franquiciado) pague, según la forma acordada, un cantidad fija por el derecho a serlo y poder explotar comercialmente una marca o producto conocido. Pedro Martín Molina
Más informaciónPresupuestos 2018, desde la óptica fiscal
El Boletín del Congreso ha sacado a la luz el texto del Proyecto de Ley de Presupuestos Generales del Estado para el año 2018 (5 de abril). La conocida “Ley de Acompañamiento” que acomete el ámbito tributario, incorpora para ese año las siguientes medidas fiscales, de las que destacamos algunas de ellas (sin perjuicio que sufran modificaciones en su trámite Parlamentario en fase de enmiendas). 1.- En materia de imposición directa: IRPF, Impuesto sobre el Patrimonio (IP) e Impuesto sobre Sociedades (IS) Se van a producir cambios sustanciales en el IRPF: a) Un ajuste a la baja la tributación de los rendimientos del trabajo de menor cuantía y, en particular, de pensiones o haberes pasivos, objeto de una actualización indirecta. b) La posibilidad de favorecer más las concesiones en materia de deducción por maternidad, familia numerosa y cónyuge con discapacidad a cargo, de notorio valor social. Por otro lado, existe el propósito de iniciar un conjunto de medidas favorables a los contribuyentes de Ceuta y Melilla. Hay una decisión política de mejorar el régimen tributario global de ambas ciudades “con el objetivo de contribuir a atenuar los efectos de su singularidad territorial”. Se mantiene la vigencia del Impuesto sobre el Patrimonio, eliminando la reimplantación de la bonificación del 100% sobre la cuota íntegra del impuesto que se había previsto en el Real Decreto-Ley 13/2011, de 16 de septiembre, por el cual se restablecía este impuesto. Respecto del Impuesto sobre Sociedades, hay que destacar el nuevo régimen aplicable a las rentas de activos intangibles (patent box) que, como consecuencia de obligaciones internacionales del Estado español, ajusta el ámbito objetivo de la reducción excluyendo determinados conceptos como planos, fórmulas procedimientos secretos y derechos sobre informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas e incluyendo modelos de utilidad, certificados complementarios de protección de medicamentos y de productos sanitarios, así como el software avanzado registrado que haya sido obtenido como resultado de proyectos de investigación y desarrollo. 2.- En materia de impuestos indirectos: IVA Se incorporan las salas cinematográficas al ámbito del tipo reducido del IVA, dentro del grupo de servicios considerados culturales por el legislador, con una disminución del tipo impositivo aplicable a la “entrada del cine”, pasando de tributar un 21 a un 10%. En cuanto a los servicios prestados por vía electrónica, de telecomunicaciones y de radiodifusión y televisión, con efectos desde el 1 de enero de 2019, se establece lo siguiente: Cuando el destinatario no sea un empresario o profesional actuando como tal, se fija un valor total de 10.000 euros anuales que, de no ser rebasado, implicará que estas prestaciones de servicios sigan estando sujetas al IVA en su Estado miembro de establecimiento. Para favorecer el cumplimiento de las obligaciones tributarias y la posibilidad de acogerse a los sistemas simplificados de ventanilla única, se suprime la limitación de que los empresarios o profesionales no establecidos en la Comunidad, pero registrados a efectos del IVA en un Estado miembro, no puedan utilizar ni el régimen especial aplicable a los empresarios no establecidos en la Comunidad ni el régimen especial aplicable para los empresarios o profesionales establecidos en la […]
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